СОГЛАШЕНИЯ О ВЕНЧУРНОМ ИНВЕСТИРОВАНИИ (ВЕНЧУРНЫХ СДЕЛКАХ)
КАК ОСОБЫЙ ВИД ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ <*>

В отечественной доктрине гражданского и предпринимательского права не выработано понятия "венчурная сделка", что связано прежде всего с отсутствием в настоящее время специального правового регулирования венчурных инвестиционных отношений. Однако в инвестиционном законодательстве некоторых стран Европы, в которых приняты специальные акты о венчурной инвестиционной деятельности, нормативно закрепляются виды сделок, которые вправе совершать венчурные компании. Отсюда может быть косвенным путем выведено легальное определение понятия "венчурная сделка".
Венчурное инвестирование является специфическим видом инвестирования, и в этой связи понятие "венчурная сделка" может быть проанализировано в его соотношении с понятием "инвестиционный договор", которое является более распространенным в теории и практике инвестирования.
Согласно ч. 2 ст. 5 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" инвестор самостоятельно определяет объемы, направления, размеры и эффективность инвестиций. Правовой формой, в которую облекаются отношения субъектов инвестиционной деятельности, по смыслу ст. 7 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" является договор (контракт), регулирующий "производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности". В соответствии с ч. 1 ст. 8 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
В действующем отечественном инвестиционном законодательстве понятие "инвестиционный договор" прямо не употребляется. Речь идет о договоре, регулирующем отношения между субъектами инвестиционной деятельности, к числу которых относятся как инвесторы, так и пользователи объектов капитальных вложений, а также другие лица.
В доктрине гражданского и предпринимательского права понятие "инвестиционный договор" используется в самых различных значениях (как комплексный договор, как организационный договор, как предварительный договор и др.), причем, как правило, применительно лишь к сфере инвестирования в недвижимость, в частности жилищного строительства. Последний имеет определенную специфику, определяемую объектами инвестирования - недвижимым имуществом, и применить его к венчурному инвестированию достаточно проблематично.
Гражданско-правовая конструкция инвестиционного договора не может быть применена к отношениям в сфере венчурного инвестирования. Венчурное инвестирование предполагает прежде всего покупку доли в капитале целевого предприятия - получателя венчурных инвестиций. После приобретения доли в капитале целевого предприятия между ним и инвестором возникают обязательственные правоотношения, а не вещные. В случае же с инвестированием в жилищное строительство инвестор получает в итоге долю в праве общей собственности (право собственности) на объект недвижимости, т.е. в итоге возникает вещное правоотношение. Кроме того, при венчурном инвестировании одним из существенных условий является вопрос о консультационном менеджменте, предоставляемом венчурным инвестором целевому предприятию.
Важно также учитывать специфику объектов инвестирования. Инвестиционный договор в сфере жилищного строительства предполагает инвестирование лишь в создание (постройку) объекта недвижимости. При этом инвестор, как правило, не преследует цели извлечения прибыли. Данный тип инвестирования не носит рискового характера. Напротив, в случае же с венчурным инвестированием степень риска крайне высока, поскольку инвестиции предназначены для финансирования деятельности развивающегося предприятия путем увеличения его собственного капитала и в распоряжении целевого предприятия имеется прежде всего определенная инновационная идея или иные результаты научно-технической деятельности, которые лишь обещают возможную высокую прибыль. Венчурное инвестирование, особенно с точки зрения частного инвестора, направленно, как правило, на получение прибыли, которое связывается в случае успеха инновационного проекта с существенным увеличением стоимости предприятия (соответственно доли венчурного инвестора) и продажей доли в капитале целевого предприятия. Основную же прибыль от деятельности целевого предприятия будет получать тот, кто приобретет долю первоначального венчурного инвестора.
Инвестирование должно влечь появление права собственности у инвестора на объект инвестирования, что не совсем корректно применительно к проблематике венчурного инвестирования. Например, О.Н. Кондрашова определяет инвестиционный договор как "сложный по своей юридической природе договор", определяющий "взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании ими или в эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности (как правило, долевой) на объект".

Д.Л. Сухов рассматривает инвестиционный договор как "обязательство о совместной деятельности по поводу создания и (или) последующего управления компанией..." . Автором предлагается модель инвестиционного договора в сфере трансграничных венчурных инвестиций, который должен состоять из следующих составных частей: "договор участников компании... включающий элементы договора о создании компании... и договора акционеров; договоры обеспечительного характера". Обеспечительный характер договоров в сфере венчурного инвестирования вряд ли целесообразно выделять, поскольку венчурное инвестирование отличается высоким риском, прежде всего через невозможность получателя венчурных инвестиций предоставить какие-либо гарантии.

Кроме того, выделяется позиция, согласно которой инвестиционный договор может представлять собой комплексный договор, сочетающий черты организационного договора, определяющего основы взаимоотношений субъектов инвестиционной деятельности: инвестора, заказчика, подрядчика, пользователя объекта, и основного договора, содержащего обязательства сторон по реализации инвестиционного проекта.

В сфере венчурного инвестирования необходимость такого организационного договора является, по нашему мнению, достаточно сомнительной, поскольку при венчурном инвестировании предметом договора является доля в капитале целевого предприятия, оплачиваемая посредством венчурных инвестиций (венчурного финансирования). Все иные сделки, которые будут совершаться целевым обществом для реализации своих инновационных проектов, например приобретение оборудования, материалов, оплата услуг связи, транспортных расходов и т.п., являются элементом текущей хозяйственной деятельности целевого предприятия и не являются элементом инвестиционной деятельности. Иначе деятельность целевого предприятия должна рассматриваться так же, как инвестиционная, что противоречило бы самой сути инвестирования. Отсюда для венчурного инвестирования принципиальны два вида правовых документов, опосредующих венчурные инвестиционные отношения, - это венчурный инвестиционный договор, заключаемый между венчурным инвестором и целевым предприятием, направленный на непосредственное урегулирование всех существенных условий их взаимоотношений, и устав и (или) учредительный договор, в которые вносятся соответствующие изменения. Если венчурное инвестирование происходит на этапе создания целевого предприятия, все взаимоотношения участников могут быть урегулированы в рамках учредительных документов и необходимость заключения специального венчурного инвестиционного договора отпадает. В этом случае сложно идентифицировать именно инвестиционные отношения, поскольку речь идет о совместной деятельности по созданию юридического лица и осуществлению им определенного вида хозяйственной деятельности, т.е. специфика инвестирования утрачивается.
По мнению некоторых исследователей, инвестиционный договор следует рассматривать как особенный непоименованный тип гражданско-правового договора. Так, С. Мороз пишет: "Инвестиционный договор - это особая разновидность гражданско-правового договора, выделяемая не по видам деятельности, как традиционно формируется система гражданско-правовых договоров, а по экономическим сферам" .
Отметим, что в доктрине предпринимательского права предлагается также развернутая классификация "правовых форм реализации инвестиционной деятельности". Так, в частности, Г.Д. Отнюкова классифицирует инвестиционные договоры на следующие группы:
1) организационные договоры, направленные на организацию инвестиционного процесса;
2) комплексные договоры, используемые в качестве правовой формы реализации частных и публичных интересов, сочетающие гражданские и управленческие права (например, соглашение о разделе продукции);
3) договоры о привлечении инвестиций;
4) договоры между инвесторами о совместном инвестировании;
5) договоры, на основе которых предприниматель осуществляет инвестиционное финансирование .

Эта классификация позволяет описать и охватить различные стороны инвестиционной деятельности. Признавая позитивный характер приведенной выше классификации, следует отметить, что она не позволяет выделить специфические признаки инвестиционных договоров, позволяющие отграничить инвестиционные сделки от иных, а также не учитывает специфику различных видов инвестирования, в том числе венчурного инвестирования. Кроме того, автором не учитывается принцип системности построения той или иной классификации.
Построение определенной системы "правовых форм реализации инвестиционной деятельности" означает прежде всего использование системного подхода. Систематизация "правовых форм реализации инвестиционной деятельности" предполагает, что исследуемые явления находятся в устойчивых системных связях с основным объектом.
Инициатором заключения инвестиционного договора может выступать не только получатель инвестиций, но и сам инвестор, тем более в случае, когда он является профессиональным участником инвестиционного рынка. Кроме того, с точки зрения инвестора, речь может идти о "вложении", а в сфере венчурного инвестирования о "приобретении". И лишь с позиции целевого предприятия правомерно употребление понятия "привлечение".
Понятия "приобретение" и "отчуждение" являются гражданско-правовыми понятиями, которые наиболее точно соответствуют характеру и сущности совершаемых в сфере венчурного инвестирования сделок. Следует также отметить, что с формальной точки зрения инвестиционные договоры, в сущности, определяются как особый тип сделок через фигуру инвестора, так как инвестиционная деятельность - это, как правило, определенный вид профессиональной, хозяйственной деятельности, отличающийся определенным набором существенных признаков. Это обстоятельство влечет также соответствующие правовые последствия и гарантии для инвестора. С точки зрения получателя инвестиций, важным является лишь то, что они обеспечивают хозяйственную деятельность предприятия, а имеют ли они режим инвестиций или заемных средств, это обстоятельство имеет значение лишь с позиции финансового состояния и стратегии хозяйственной деятельности предприятия. Иными словами, получатель инвестиций выбирает с хозяйственной точки зрения выгодную для него форму обеспечения его деятельности: продать инвестору долю в капитале и тем самым сделать его компаньоном (при венчурном инвестировании на определенный срок) или использовать кредитные и иные заемные ресурсы, которые, однако, требуют предоставления гарантий кредитору. Соответственно получатель инвестиций может лишь воспользоваться инвестированием.
Договоры между инвесторами о совместном инвестировании, которые выделяются в качестве одной из "правовых форм реализации инвестиционной деятельности", также не специфичны для инвестирования.
Договоры, на основе которых предприниматель осуществляет инвестиционное финансирование, по нашему мнению, не имеют специфических характеристик, так как финансирование может осуществляться в рамках инвестиционного договора, без заключения специального договора на финансирование. Кроме того, в случае с приобретением доли в капитале целевого общества, что имеет место при венчурном инвестировании, вообще нецелесообразно существование такого рода договоров. При венчурном инвестировании положения о порядке оплаты приобретаемой доли включаются в текст основного венчурного инвестиционного договора.
Немецкий исследователь проблематики венчурных сделок Д. Лазар отмечает, что "венчурный инвестиционный договор представляет собой современный тип договора, который имеет англо-американское происхождение. Он составляется из различных частных договоренностей и договоров, которые в их совокупности являются венчурным инвестиционным договором. Он похож на договор о покупке предприятия и содержит, кроме того, специфические для венчурного инвестиционного договора элементы, как права по управлению, право на информацию, ключевые правила и договоренности относительно выхода" .
Более выдержанную, учитывающую специфику венчурного инвестирования, позицию занимает Н. Хирш, которая определяет венчурный инвестиционный договор как договор, в котором устанавливается "точная структура приобретаемых капиталовложений", определяется, "кто является новыми участниками и как распределяются доли в целевом обществе". При этом появляются две возможности приобретения капиталовложений: во-первых, когда "формируются новые доли в рамках увеличения размера уставного капитала" , а во-вторых, "покупаются выделенные доли, которые принадлежали прежним вкладчикам".

Схожее мнение высказывает Д. Екер, согласно которому венчурный инвестиционный договор "охватывает совокупность правил и договоренностей о взаимоотношениях участников венчурной компании и о вхождении и выходе инвесторов" . При этом автор отмечает, что согласно установленному ч. 3 § 311 Гражданского кодекса Германии принципу частной автономии (свободы договора) условия инвестиционного договора могут определяться по усмотрению участвующих, и в этом смысле он напоминает акционерный договор или иной учредительный договор.
Г. Витковски, Х. Вебер, У. Уяр трактуют венчурный инвестиционный договор как "совокупность договоренностей, которые состоялись между венчурным инвестором и получателем капитала в связи с капиталовложением". Упомянутые договоренности могут относиться к таким условиям, как "покупка венчурным инвестором доли в предприятии, увеличение размера собственного капитала через соучастие венчурного инвестора, снабжение капиталом в форме негласного участия или промежуточного капитала"

Наиболее развернутое исследование проблематики венчурного инвестиционного договора было проведено немецким исследователем Н. Цигертом, который в своем диссертационном исследовании "Договор инвестирования венчурного капитала. Типизация. Американизация и гибкие элементы договора финансирования"  описывает характер и типы договоренностей между инвестором и целевым предприятием в рамках финансирования посредством венчурного капитала. Ключевым аспектом работы является изображение различных формул договорных отношений в сфере венчурного инвестирования, которые рассматриваются как функционально-правовая "взаимообразная система побудительных (стимулирующих) и контрольных механизмов, с одной стороны, и распределения рисков, с другой стороны" .

Венчурное инвестирование обусловлено особенными требованиями к целевым предприятиям - это малые и средние, развивающиеся, инновационные предприятия, отсюда венчурное инвестирование ограничивается сроком. Так, например, в п. 3 § 9 Закона Федеративной Республики Германия "О поддержке высокорисковых капиталовложений" устанавливается, что "целевое общество, в котором венчурное общество участвует более 15 лет, не является целевым обществом в смысле данного Закона". В пункте 2 той же статьи данного Закона определяется также, что "целевое общество, в котором участвует венчурное общество, через три года после допуска или вовлечения его ценных бумаг в торговлю на организованном рынке ценных бумаг... или ином аналогичном рынке ценных бумаг, не является целевым обществом в смысле данного Закона". Соответственно в венчурных инвестиционных договорах уже при их заключении определяются также условия относительно выхода из состава участников целевого общества, т.е. правила об отчуждении доли венчурного инвестора.
Проведенный анализ доктринальных условий толкования и осуществления венчурных сделок позволяет выделить существенные признаки венчурных инвестиционных договоров и сформулировать понятие венчурного инвестиционного договора.
Признаками венчурных инвестиционных договоров являются:
1) соглашение заключается между венчурным инвестором и целевым предприятием (получателем инвестиционных ресурсов) - малые и средние, развивающиеся, инновационные предприятия, осуществляющие наукоемкие проекты;
2) предметом соглашения являются венчурные инвестиции, предоставляемые в обмен на долю в уставном (складочном) капитале целевого предприятия;
3) с позиции инвестора соглашение заключается по поводу приобретения, владения, управления и отчуждения долей в уставном (складочном) капитале целевого предприятия;
4) с позиции целевого предприятия соглашение заключается по поводу предоставления венчурного финансирования;
5) соглашение носит срочный характер;
6) в соглашении оговариваются условия относительно объема и типа инвестиций;
7) право участия в управлении целевым предприятием, право контроля целевого использования венчурного финансирования;
8) правила выхода из целевого общества и отчуждения доли венчурного инвестора. Данный признак вытекает из срочного характера венчурных инвестиций и может рассматриваться в контексте п. 5.
Таким образом, под венчурным инвестиционным договором следует понимать имеющее срочный характер соглашение между инвестором (венчурной компанией) и получателем инвестиций (целевым предприятием), по которому венчурные инвестиции предоставляются в обмен на долю в уставном (складочном) капитале целевого предприятия с целью их эффективного использования для осуществления инновационного проекта.
Венчурное инвестирование предполагает возможность заключения не только основного договора о венчурном инвестировании, но и иных сделок, которые не являются венчурными, однако направлены на максимально эффективное осуществление данного типа инвестирования. К таким сделкам могут относиться сделки о предоставлении кредитов венчурным инвестором целевому предприятию, о поручительстве по обязательствам целевого общества, сделки по предоставлению консультационных услуг для целевого общества и другие. Сегодня проблематике венчурного капитала как правовой категории уделяется большое внимание, что связано не только с формированием инновационных экономик, но и с сохранением, а также приращением инновационного потенциала многих развивающихся и экономически высокоразвитых стран.